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“结婚登记”难道也属于行政许可?

行政许可有三个明显要件:依申请、外部性、赋权性。如果把供应商入库作为可从事政府采购活动的前提,则这种入库审查和管理行为应是行政许可行为,属于前置许可。但如果行政机关仅仅是对政府采购供应商的身份和采购活

行政许可有三个明显要件:依申请、外部性、赋权性。如果把供应商入库作为可从事政府采购活动的前提,则这种入库审查和管理行为应是行政许可行为,属于前置许可。但如果行政机关仅仅是对政府采购供应商的身份和采购活动的特定事实进行注册登记,应不属于行政许可行为。

浙江省开展供应商库建设工作较早,于2009年颁发了《浙江省政府采购供应商注册及诚信管理暂行办法》,其中第4条规定:政府采购中标或成交供应商,“必须注册并登记加入政府采购供应商库,并接受各级采购单位、采购代理机构和财政部门的诚信考核和管理”。从该规定的字面意义和实际执行状况来看,在供应商注册登记中,行政机关仅是以第三人的身份出现,起证实和确认的作用,不具有行政管理的性质,更没有限制供应商从事政府采购的活动,因此不符合《行政许可法》第二条对行政许可的定义要求,也不具备行政许可的三个要件。本质上,它只是对既存的法律事实和法律关系进行审查、认定并宣示其法律效力,加以监管的行政行为,具有事实既存性、非处分性、中间性、宣示性与监管保护并存的特点。

另外,需要强调的是,这种行政确认带有认定和登记的表现形式。类似行政行为还有不动产登记,公民有房屋买卖自由,但只有经不动产(房产)登记后才能交易及确权,但大家知道,不动产登记不属于行政许可。同样的还有结婚登记,也不属于行政许可。

虽然浙江省对供应商在注册过程中弄虚作假和中标成交后的履约行为行使管理,但这是法律赋予财政监管部门的职能,不是通过供应商注册而延伸获取的职能。此外,浙江省规定供应商中标成交后必须注册登记,同时记录采购结果。实际上,供应商登记或记录的内容,均已在投标文件中反映和提供,且经评审小组审查,再次进行网上注册登记在法理上也只是对这种政府采购特定身份和民事关系或活动结果的确认,主要目的是为加强之后对政府采购供应商的履约和诚信管理。这好比两个适龄男女青年结婚之前可以自由恋爱,但一旦关系确立要成家生子,就必须进行结婚登记,这种关系需由法律予以保障。显然,类似这种结婚登记的做法,不能被视同行政许可。

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  • 张倩

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